Управление Ростехнадзора по Калужской области

Нотариат как проблема юридической логики: логика нотариата и нотариальная логика. Часть пятая

Функции нотариуса

Функции нотариуса перечислены в ст. 34 Закона Украины «О нотариате». Однако такое понимание функций не является полным. Мы считаем, что социальная функция нотариата выражается в осуществлении превентивной юстиции  в форме бесспорно, или добровольной юрисдикции. Задача нотариальной логики - оптимизировать функциональную систему нотариата.

Материально-правовым субстратом является печать и штампы, помещения для нотариального бюро или конторы, реестр нотариальных действий, нотариальные бланки и архив нотариуса. Имеется в виду, что существуют определенные гражданско-правовые традиции печати, штампов и нотариальных бланков, помещения нотариального бюро или конторы является формой гражданско-правовой безопасности клиента, реестр нотариальных действий имеет гражданско-правовые последствия, а организация архивного дела в системе нотариата имеет значения гражданско-правового доказательства. Если вынести за скобки термин «гражданско-правовой», то мы получим условие для признания частной и правовой природы нотариата.

Указанное выше позволяет привести такой план исследования проблемы нотариата в Украине, выделив при этом два наиболее актуальные акценты: а) необходимость нотариата латинского типа и б) нотариальной палаты, организованной на обязательном участии нотариусов как представителей свободной профессии. Другие стороны нотариальной логики менее актуальными, учитывая то, что нотариат в Украине имеет глубокие традиции, которые во многом соответствуют международным нотариальным стандартам. Однако и последние аспекты требуют оценки с точки зрения принципов латинского нотариата.

Внешняя нотариальная логика определяется наполнением содержанием таких понятий, как: субъекты - нотариус и стороны (клиенты), свидетели, представители сторон, стажеры нотариуса и др.; объект - нотариальный документ, нотариальное действие, нотариальная услуга; нотариальный акт - требования о форме нотариального акта как документа (статика нотариального акта); форма нотариального процесса (процедуры) (динамика нотариального акта).

Внутренняя логика и логика sui generis является, по сути, служебными логиками, одна в соответствии касается статуса и самоорганизации нотариуса, урегулированного правом, другая - организации нотариальной деятельности как таковой.

Нотариальная логика руководствуется идеей закрытости нотариальной системы. Нотариальная система может быть свободной или публичной (государственной). В зависимости от этого будут существовать различные наборы элементов той или иной системы. Как построена действующая система нотариата в Украине сегодня - разумеется, и поэтому мы не будем на этом останавливаться. Определим, на наш взгляд, идеал для построения нотариальной системы, которая называется латинским, или свободной. Для ее построения нужно ответить на четыре вопроса: 1) о субъектах, 2) по объекту нотариальных отношений, а также о статическую и динамическую форму соответственно 3) о форме нотариального акта и 4) о форме нотариального процесса (процедуры). В первом случае имеет прежде значение понятия нотариуса (его статус) и нотариальной функции, кроме того, вопрос о том, как нотариусы объединяются между собой для совместного открытия конторы и как они объединяются на национальном и международном уровне. Далее, какие требования ставятся: а) до нотариального документа и б) к нотариальному действия и в) в юридической услуги нотариуса, при этом доктринально отличают нотариальный акт только как нотариальный документ или как нотариальное действие, или как нотариальное действие и нотариальный документ вместе или как нотариальное действие и нотариальный документ вместе и также юридическую услугу нотариуса. Такие варианты есть неисчерпаемы. Вопрос нотариального акта, помимо предложенной содержательной стороны, которая основывается на содержании воли самого нотариуса и его клиента, имеет и формальную сторону двоякого рода: требования к форме нотариального документа (это чистое традиционный вопрос частного права) и к форме нотариального действия (этот вопрос гражданского процесса, составляющей которого является нотариальный процесс, процедура). Особо следует обратить внимание на составляющие нотариальной процедуры.

На наш взгляд, будущее украинского нотариата в таких ответах на поставленные вопросы в рамках понятия нотариального права, под которым мы понимаем институт нотариата, который представляет собой нормы, регулирующие отношения, одной из сторон которых обязательно должен быть нотариус, или которыми определяется процессуальный статус последнего.

Субъектами нотариального права с точки зрения правовой политики допустим, чтобы были только нотариусы. Заверенный НЕ нотариусом документ должен для того, чтобы иметь значение нотариального акта, или подтверждаются у нотариуса при первой возможности, либо иметь доказательное значение не такое, как нотариальное акт. Нотариусы могут свободно в пределах нотариального округа объединяться для совместного ведения дел, но только в хозяйственной части, а не собственно об операциях другого нотариуса. Нотариусы должны обязательно быть объединенными в общенациональную нотариальную палату. Украина должна присоединиться к Международному союзу латинского нотариата, предварительно приведя свое законодательство о нотариате в соответствие с принципами этого союза.

Отсюда коренная перестройка нотариата - не дань времени, а объективная потребность общества. Существование в одной стране двух систем нотариата невозможно. Нотариат государственный не может длительное время существовать рядом с нотариатом свободным.

Объектом нотариального права является нотариальный акт в широком смысле: как документ, как действие, как услуга.

Когда речь идет о форме нотариального акта, то все же предпочтение нужно отдать понятию нотариального акта в узком смысле как документа. Нотариальный акт в широком смысле как нотариальное действие и услуга доктрина может использовать при определении формы такого действия или предоставления такой услуги, как процесса.

Однако понятие нотариального процесса  имеет, на наш взгляд, более доктринальное значение, чем легальные, поскольку любое применение правовой нормы имеет свою процессуальную сторону с точки зрения теории права. Современная украинская теория права отдает должное исследованию понятия юридического процесса. Кроме того, следует сказать, что международная и иностранная нотариальная практика знает как наиболее распространенное в системе латинского нотариата понятие добровольной юрисдикции, не обязательно требует общего понятия нотариального процесса ни в форме de lege lata, ни ferenda. Бесспорное юрисдикция может быть составной более общего понятия превентивной юстиции, которое, по нашему мнению, формируется как понятие в Украине в широком смысле, учитывая то, что раньше не было такой острой проблемы для создания инфраструктуры превентивной юстиции, как теперь. Содержание нотариальной логики суммируется в понятии превентивной юстиции, являющейся также перспективным направлением в исследовании нотариата.